Судебные экспертизы и внесудебные исследования

Оценочная (стоимостная) экспертиза

Кафедра проводит стоимостную (оценочную) досудебную и судебную экспертизу, а также методологическое сопровождение оценок всех видов активов:

пакетов акций;
долей участия;
нематериальных активов;
недвижимости;
земельных участков;
движимого имущества.

Специалисты кафедры являются признанными экспертами в области оценочной деятельности, имеют множество публикаций и методических материалов по данном направлению. Оценочная экспертиза необходима в спорах по оспариванию сделок, взысканию убытков и упущенной выгоды, налоговых спорах и уголовных делах по экономическим преступлениям.

Финансово-экономическая экспертиза

Финансово-экономическая экспертиза (ФЭЭ) — это полномасштабное исследование финансово-хозяйственной деятельности компании. Перед экспертом могут быть поставлены любые вопросы, которые так или иначе связаны с исследованием экономических показателей и параметров, отражением деятельности организации в бухгалтерском учете.

Когда может пригодиться ФЭЭ?

В спорах о необходимости введения той или иной процедуры банкротства. В этом случае эксперт проводит ретроспективное исследование и прогнозирует показатели финансово-хозяйственной деятельности. На основе этого он анализирует различные сценарии процедуры банкротства и выбирает лучший для кредиторов.
В спорах в области преднамеренности или фиктивности банкротства. ФЭЭ поможет выявить и доказать фиктивность или преднамеренность банкротства в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. №855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного или преднамеренного банкротства».
В обособленных спорах в рамках процедуры банкротства. Обычно такие споры касаются оспаривания сделок должника или действий арбитражного управляющего. Эксперт проанализирует совокупность сделок должника на предмет их соответствия рыночным условиями и принципам экономической целесообразности, проведёт анализ действий арбитражного управляющего с точки зрения экономической целесообразности и соответствия интересам должника и кредитора.
В спорах с участием контролирующих органов (например, ФНС). ФЭЭ может быть использована в целях установления юридически значимых фактов в рамках споров с контролирующими органами — например, может быть установлена величина налогооблагаемой базы по НДС или налогу на прибыль, оценено влияние хозяйственных операций на величину базы.
Для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. В рамках таких споров эксперт анализирует отдельные действия или совокупность сделок, заключенных контролирующими лицами. Он определяет, насколько это повлияло на текущее финансовое положение должника. Обязательный и очень важный пункт — установить момент, когда наступила неплатежеспособность должника. Несвоевременная подача заявления о несостоятельности может стать одним из оснований привлечения к субсидиарной ответственности.
Для привлечения к ответственности материально ответственных лиц. Такие люди зачастую имеют неконтролируемый доступ к активам организации и могут этим воспользоваться. Эксперт поможет оценить ущерб, нанесённый их действиями, и влияние на финансовое положение организации.

Что исследуют эксперты в процедуре ФЭЭ?

Данные бухгалтерского и налогового учета. Эксперт-экономист способен проанализировать состояние бухгалтерского и налогового учета организации на предмет полноты, достоверности и правильности отражения финансово-хозяйственной деятельности.
Результаты деятельности из бухгалтерской отчетности организации. ФЭЭ позволяет посмотреть на экономические показатели в динамике, оценить, насколько достоверны данные отчетности и составить прогноз на будущее.
Как отдельные сделки влияют на всю организацию. Эксперт оценивает, насколько целесообразна была та или иная сделка, и анализирует, как она и другие внутренние факторы повлияли на показатели организации.
Соответствие сделок рыночным условиям. Каждая сделка может быть проанализирована в рамках ФЭЭ на предмет экономической обоснованности и соответствия нормальным рыночным условий.
Внешние факторы, влияющие на деятельность (особенно это касается рыночной конъюнктуры). Организация не может существовать в вакууме — на ее деятельность оказывает влияние ряд внешних факторов (в том числе состояние рынка), и эксперт-экономист способен проанализировать и оценить это влияние.

ФЭЭ как способ оспорить выводы арбитражных управляющих и судебных экспертов

ФЭЭ можно использовать как способ оспорить выводы других лиц, обладающих специальными знаниями. Например, исследования, которые проводит арбитражный управляющий, должны соответствовать методическим требованиям Постановления Правительства РФ № 367 «Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа» и Постановления Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного или преднамеренного банкротства».

Как показывает практика, в большинстве случаев анализ арбитражного управляющего является неполным и содержит методические ошибки. Исследование других экспертов-экономистов в свою очередь может не учитывать определенную часть экономической информации, которая может повлиять на выводы — это также может стать поводом для оспаривания.

Специфика таких споров и сложившаяся судебная практика показывает — финансово-экономическая экспертиза часто является решающим аргументом в деле. Если нет выводов человека, обладающего специальными познаниями, вынести объективное решение по делу и аргументированно отстоять позицию в суде зачастую невозможно.

Бухгалтерская экспертиза

Бухгалтерская экспертиза — исследование учетной и иной экономической информации при расследовании всех видов и типов хищений в сфере финансово-хозяйственной деятельности, незаконного предпринимательства, легализации преступных доходов, невыплате заработной платы, кредитных преступлениях, коррупции, а также споров между хозяйствующими субъектами.

Хищение активов разных видов и форм (158, 159, 160 УК РФ):

изучение движения активов согласно первичным учетным документам, данным из автоматизированных учетных систем, выписок банков, обстоятельств вывода активов и действий, направленных на сокрытие дальнейшего движения;
комплексный анализ контрагентов;
выявление искажения учетных данных, установление финансовых последствий для потерпевшей организации.

Незаконные финансовые операции: обналичивание, легализация, транзит (ст. 172, 174, 174.1 УК РФ):

анализ связи обслуживающих банков с площадками по осуществлению незаконных финансовых операций, расчет полученного ими дохода, обстоятельства сокрытия источника финансирования и дальнейшие направления расходования средств, в том числе на счета банков-нерезидентов.

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ), незаконные организация и проведение азартных игр (ст. 171.2 УК РФ):

расчет дохода от осуществленных операций без лицензии (регистрации).

Невыплата заработной платы (ст. 145.1 УК РФ):

расчет задолженности в разрезе каждого работника.

Неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК РФ):

определение разницы между налогом, уплаченным организацией в бюджет, и суммой налога, подлежащего уплате в бюджет в соответствии с законодательством.

Преступления, связанные с кредитованием (ст. 159.1, 176 УК РФ):

установление факта искажения документов, поданных при получении кредита и размера непогашенного долга по кредиту.

Фальсификация финансовых документов учета и отчетности финансовой организации (ст. 172.1 УК РФ):

определение соответствия данных учетных документов и отчетности требованиям законодательства, сопоставление данных отчетности с первичными документами и учетными регистрами.

Преступления в сфере закупок (ст. 200.4, 200.5 УК РФ):

определение разницы между рыночной стоимостью закупаемых товаров, работ, услуг и оплатой за указанные товары, работы, услуги.

Коррупционные преступления (ст. 201, 204, 285, 290, 291 УК РФ):

изучение изменения движения товарных и финансовых потоков в зависимости от принятых управленческих решений.

В целом анализ учетных записей, первичных документов, учетных регистров и бухгалтерской отчетности позволяет подтвердить/опровергнуть достоверность информации о хозяйствующем субъекте и его отдельных операциях или обнаружить признаки нарушений законодательства.

Налоговая экспертиза и налоговая реконструкция

Налоговая экспертиза – исследование соответствия порядка исчисления и уплаты налогов, реализованного налогоплательщиком, нормам налогового законодательства при расследовании уклонения от уплаты налогов (ст. 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ), налоговых спорах всех уровней.

Налоговая экспертиза позволяет установить конкретные нарушения законодательства в причинно-следственной связи с размером неуплаченных налогов, либо их отсутствие в действиях налогоплательщика.

Налоговая реконструкция – воссоздание фактически понесенных налогоплательщиком расходов, исходя из рыночных условий осуществления финансово-хозяйственной деятельности, и перерасчет налоговых последствий сделки (сделок), с учетом их реального экономического смысла.

Налоговые и правоохранительные органы часто практикуют вменение налогоплательщику полной суммы неуплаты налогов, приходящейся на взаимоотношения с сомнительными контрагентами. Сомнительный статус компаний доказывается номинальностью руководителей и сотрудников, связью с налогоплательщиком, отсутствием или их небольшим размером налогов, а также фактами дальнейшего обналичивания или транзита денежных средств. В таком случае расходы на «плохие» компании обнуляются в полном объеме и соответственно увеличиваются размер НДС и налога на прибыль, превращаясь в «налоги с оборота».

Однако наличие плохого контрагента не всегда говорит о том, что реальных расходов у налогоплательщика не было. В этой ситуации может помочь налоговая реконструкция фактически понесенных налогоплательщиком расходов, исходя из рыночных условий осуществления финансово-хозяйственной деятельности, и перерасчет налоговых последствий сделок с учетом их реального экономического содержания.

ФНС России выпустило письмо “О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации” от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060@, в котором описаны основные подходы к налоговой реконструкции по налоговым спорам.

В той части, где ФНС России требует от налогоплательщика самому раскрыть реального поставщика, необходимо понимать разницу в стандартах доказывания по уголовному процессу, в арбитражном судопроизводстве и в рамках налогового контроля. По уголовному делу бремя доказывания лежит на следователе.

При проведении налоговой реконструкции необходим учет особенностей отрасли, в которой функционирует предприятие.

Для промышленных предприятий необходимы:

анализ экономической деятельности налогоплательщика с целью определения необходимого технологического процесса для производства готовой продукции, выявление производственных цепочек;
изучение материалов, подтверждающих реальность осуществления хозяйственной деятельности по приобретению материалов, производства и реализации из них готовой продукции (договоры, первичные учетные документы, акты сверок, данные базы 1С завода);
изучение технических данных, подтверждающих получение и использование поставленного сырья в производственном процессе в разрезе каждого поставщика (технологические карты, нормы списания брака, засоренности сырья, данные автоматизированных систем контроля производственных процессов);
расчет расхода материалов на единицу продукции с учетом потерь при транспортировке, переработке и лабораторных (испытательных, проектных и т.д.) потерь;
расчет общего объема материалов, необходимого для производства уже выпущенной за исследуемый период готовой продукции (с учетом как реализованной, так и хранящейся на складе и выбывшей как брак);
расчет недостающего объема материалов, определяемого как разница между общим объемом необходимого для производства сырья и объемом сырья, поставленного контрагентами, признанными налоговым органом реальными;
расчет рыночной стоимости недостающего объема материалов;
моделирование затрат налогоплательщика с учетом среднеотраслевой доходности, сравнение с расчетом по рыночной стоимости недостающего объема материалов и с объемом затрат, полученным, исходя из расчетов налогового органа.

Для предприятий торговли:

изучение материалов, подтверждающих реальность осуществления покупки товаров, их оприходования, хранения и последующей реализации (договоры, первичные учетные документы, акты сверок, данные базы 1С торгового предприятия, изучение склада, встречные проверки от покупателей);
определение по налоговому учету, что товар, поставленный от сомнительных фирм, не поставлен и не учтен в расходах по налогу на прибыль и вычетах по НДС от реальных поставщиков;
моделирование затрат налогоплательщика с учетом среднеотраслевой доходности, сравнение с расчетом по рыночной стоимости товара, приобретенного у сомнительных контрагентов с объемом затрат, полученным, исходя из расчетов налогового органа.

Для предприятий строительной отрасли:

изучение материалов, подтверждающих реальность осуществления строительно-монтажных работ, выполненных сомнительными контрагентами (сличение договоров, смет, КС-2 и КС-3 от заказчика с такими же документами от сомнительного подрядчика);
расчет расхода материалов на принятых заказчиком объектах по рыночным расценкам;
определение фактически выполненных работ, актированных от лица сомнительных подрядчиков;
определение по налоговому учету, что работы и материалы, выполненные сомнительными подрядчиками, не учтены в расходах по налогу на прибыль и вычетах по НДС от других контрагентов;
моделирование затрат налогоплательщика с учетом среднеотраслевой доходности, сравнение с расчетом по рыночной стоимости выполненных работ и с объемом затрат, полученным, исходя из расчетов налогового органа;
налоговая реконструкция затрат, необходимых для выполнения СМР, оценка влияния на расчет недоимки по налогу на прибыль и НДС, выполненный налоговым органом, игнорирования реально понесенных налогоплательщиком затрат.

Финансово-аналитическая экспертиза

Финансово-аналитическая экспертиза – исследование степени влияния на финансовое состояние отдельных экономических факторов при расследовании криминального банкротства, хищений в особо крупном размере, злоупотреблении полномочиями (ст. 159, 160, 195, 196, 197, 201 УК РФ), арбитражных делах о банкротстве хозяйствующего субъекта.

Финансово-аналитическая экспертиза позволяет установить период, в котором наступило фактическое банкротство, либо существенное ухудшение финансового состояния, и причинно-следственную связь между совершенными руководством и собственниками сделками и операциями (иными мощными экономическими факторами – конъюнктурой рынка, курсом доллара и т.п.), и возникновением недостаточности стоимости имущества банка (дальнейшим увеличением недостаточности) и последующим его банкротством либо их отсутствием. Выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства.

Изучение обстоятельств банкротства и выявление признаков преднамеренного или фиктивного банкротства:

оценка общих обстоятельств банкротства;
анализ динамики активов, источников их формирования и основных операций организации;
установление причин банкротства, выявление факторов, сделок и операций, повлекших банкротство и причинение ущерба;
формирование суждения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства и наличии (отсутствии) оснований для привлечения лиц, контролирующих хозяйствующий субъект, к субсидиарной ответственности.

Финансовые расследования и форензик

Финансовые расследования — исследования финансово-хозяйственной деятельности компании в целях выявления и документирования фактов хищений, незаконных финансовых операций и иных неправомерных действий руководителей, сотрудников и третьих лиц, наносящих вред компании.

Задачей финансовых расследований является выявление и документирование признаков экономических преступлений и правонарушений: присвоения и растраты, мошенничества, злоупотребления полномочиями, легализации преступных доходов, криминального банкротства, незаконного предпринимательства. Обычно до 90% фактов злоупотреблений, наносящих вред компании, имеют признаки хищений. В рамках финансовых расследований устанавливается ущерб компании, неправомерные действия конкретных лиц и причинно-следственная связь между данными действиями и возникновением ущерба.

В рамках проведения финансовых расследований осуществляется сбор, анализ и закрепление доказательной базы для осуществления защиты интересов компании от преступных посягательств, привлечения виновных лиц к ответственности, в том числе уголовной, возмещению ущерба.

Типичные основания для проведения финансовых расследований:

подозрения бенефициаров, собственников, менеджмента о возможных хищениях или иных экономических преступлениях и правонарушениях в компании, в том числе менеджментом, сотрудниками или третьими лицами;
подозрения об искажении учета и отчетности;
несоблюдение правила учета и внутреннего контроля.

Форензик – комплекс услуг, направленный на защиту компании от экономических злоупотреблений в бизнесе, разрешение споров между акционерами и иными вовлеченными в финансово-хозяйственную деятельность лицами.

Антифрод – выявление, документирование, предотвращение экономических злоупотреблений (70-80% объема работы).

Исследование финансово-хозяйственной деятельности оппонента в споре / объекта инвестиций (бывший, либо настоящий собственник, должник, супруг, приобретаемый или уже приобретенный бизнес) для формирования переговорной позиции либо принятия управленческого решения (корпоративная разведка, дьюдил, постдил);

Форензик и финансовые расследования проводятся командой специалистов:

экономисты – аналитики;
юристы с экономической специализацией на уголовных и арбитражных делах;
специалисты по информационным технологиям со специализацией в сфере цифрового форензика;
строители, оценщики, товароведы, технологи – если их участие требуется;
сборщики информации.

Экспертиза в области антимонопольного законодательства

Экспертиза в области АМЗ — это исследование рынка, которое помогает компаниям понять, есть ли нарушения закона, и защищает их от противоправных действий других участников рынка.

Когда может пригодиться экспертиза:

в спорах о нарушении законодательства о порядке ценообразования;
в спорах о злоупотреблении доминирующим положением на рынке;
в спорах о неcoблюдении запрета на coглашения между хoзяйcтвующими cубъектами или coглаcoванные дейcтвия хoзяйcтвующих cубъектoв на тoварнoм рынке, которые приводят к завышению тарифов и цен;
в спорах о нарушении законодательства о рекламе.

Чем помогут эксперты в таких спорах:

Оценят убытки. Ущерб — подсчет того, что владелец компании фактически потерял из-за нарушения закона. Упущенная выгода — оценка того, что предприниматель мог бы заработать, если бы законодательство исполнялось должным образом.
Исследуют рынок. Проведут анализ рынка в соответствии с приказом ФАС № 220.
Оспорят тарифы. Докажут причинно-следственную связь. Важно доказать, что между нарушением законодательства и ущербом, нанесённым пострадавшей компании, есть чёткая связь.

Специалисты кафедры берутся за самые сложные дела в сфере нарушения антимонопольного законодательства — зачастую в таких спорах очень сложно или вообще невозможно доказать причинно-следственную связь без соответствующего заключения эксперта.

Почерковедческая экспертиза

Почерковедческая экспертиза — это исследование рукописного текста или подписи, нацеленное на установление исполнителя этого текста, подписи. Почерковедческая экспертиза является разновидностью криминалистической экспертизы.

Экспертиза помогает понять, сфальсифицирована ли подпись, установить факт имитации почерка другим человеком, определить условия, при которых велись записи (физическое состояние пишущего, его положение при письме, факт намеренного искажения почерка либо подражания почерку другого человека). Также экспертиза почерка может применяться при идентификации личности.

Почерковедческая экспертиза может потребоваться при:

имущественных спорах;
спорах по долговым обязательствам;
спорах о подлинности подписи в нотариальных документах;
налоговых спорах.

Итогом экспертизы является экспертное заключение, которое имеет статус официального документа доказательного значения и может быть использовано в суде.

Товароведческая экспертиза

Товароведческая экспертиза (экспертиза непродовольственных товаров) — это проведение независимого экспертного исследования качества товара, его состава, безопасности, происхождения, подлинности, проверка на соответствие установленным нормам и стандартам.

Объектами товароведческой экспертизы могут быть потребительские и промышленные товары или их части, упаковка, а также документы, содержащие сведения о состоянии объектов и осуществляемых операциях, дающие дополнительную информацию о товаре в исследуемый период времени.

Товароведческая экспертиза нужна при возникновении спора между покупателем и производителем либо продавцом относительно качества товара. Экспертиза поможет:

подтвердить дефект при его наличии, определить его причины;
определить, соответствует ли качество товара действующим нормам и стандартам;
оценить качество товара с дефектами внешнего вида;
определить процент потери качества товара из-за наличия дефектов;
определить процент уценки товара;
установить рыночную стоимость товара и пр.

Как правило товароведческие экспертизы проводятся в связи с рассмотрением гражданских исков по разделу имущества, возмещению ущерба при повреждении или порче имущества, реализации некачественных изделий. В уголовных делах экспертиза товаров обычно проводится с целью определения их рыночной стоимости (например, при хищениях и кражах).

Результат экспертизы — это официальный документ доказательного значения, который может быть использован в суде.

Экспертиза для международного арбитража

Эксперты кафедры имеют соответствующую квалификацию и опыт и могут подготовить заключения на русском и английском языках, а также выступить в судах иностранных юрисдикций.

Рецензирование судебной экспертизы

В судах часто приходится сталкиваться с низким качеством судебных экспертиз. Непрофессионализм или недобросовестность судебных экспертов приводят к искажению результатов судебной экспертизы, введению в заблуждение участников процесса и как следствие вынесению незаконного судебного решения. В результате это приводит к нарушению прав и законных интересов одного или нескольких лиц, участвующих в деле, а иногда – к жестким несправедливым приговорам по уголовным делам. Аналогичная ситуация имеет место с экспертизой, выполняемой экспертами по статье 95 Налогового кодекса.

Для предотвращения подобного развития событий существует механизм рецензирования заключений судебных экспертов. С его помощью осуществляется контроль качества судебной экспертизы, а некачественные заключения экспертов признаются ненадлежащим (недопустимым) доказательством. Классической задачей рецензирования является принятие судом решения о назначении повторной судебной экспертизы. В последние несколько лет практика рецензирования (оспаривания) была закреплена в следующих решениях судов (по хронологии):

Источник	Положение
Пункты 19 и 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2010 г. №28 «О судебной экспертизе по уголовным делам»	Для оказания помощи в оценке заключения эксперта и допросе эксперта по ходатайству стороны или по инициативе суда может привлекаться специалист. Разъяснения специалист дает в форме устных показаний или письменного заключения. Обратить внимание судов на то, что заключение и показания специалиста даются на основе использования специальных знаний и, также как заключение и показания эксперта в суде, являются доказательствами по делу (часть 2 статьи 74 УПК РФ).
Пункт 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 г. №23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе»	Заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы, назначенной при рассмотрении иного судебного дела, а равно заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не могут признаваться экспертными заключениями по рассматриваемому делу. Такое заключение может быть признано судом иным документом, допускаемым в качестве доказательства в соответствии со статьей 89 АПК РФ.
Пункт 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 г. №28 «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении судами дел об оспаривании результатов определения кадастровой стоимости объектов недвижимости»	Суд вправе привлечь к участию в деле специалиста для получения консультаций, пояснений и оказания иной технической помощи при исследовании доказательств, в том числе для решения вопроса о необходимости проведения экспертизы (статья 188 ГПК РФ, статьи 50, 169 КАС РФ).
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.06.2015 № Ф05-6048/2015 по делу № А40-95395/14	Суд установил, что из представленной истцом Рецензии на отчет ХХХ об определении рыночной стоимости товарного знака ХХХ следует, что данный Отчет содержит необоснованные выводы о рыночной стоимости товарного знака и совершен с нарушениями требований Федерального закона № 135-ФЗ от 29.07.1998 «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» и стандартов профессиональной практики.
Определение Верховного Суда РФ от 28.12.2016 N 305-КГ16-17924 по делу N А40-141360/2015	Кроме того, по результатам оценки представленных в материалы дела доказательств, в том числе рецензии на отчет об оценке ХХХ, и анализируя информацию, содержащуюся в документах по объектам основных средств (ХХХ) в соотношении с информацией, указанной в отчете оценщика ХХХ, суд признал правомерным вывод налогового органа о недостоверности названного отчета.
Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ по делу № 305-ЭС17-11486 25.01.2018г.	Ходатайство общества о приобщении в материалы дела заключения специалистов …, в котором обоснованность выводов экспертов ставилась под сомнение, судом апелляционной инстанции отклонено, поскольку этот документ не соответствует критериям относимости и допустимости доказательств, предусмотренных статьями 67 и 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Не приобщив указанный документ и не дав оценку его содержательной части, суд лишил сторону возможности доказать свои возражения в части объема выполненных работ и обоснованности встречного иска. В этой связи нельзя признать правомерным и отказ суда в проведении повторной экспертизы.

Таким образом, следует вывод о том, что рецензия на отчет об оценке является допустимым доказательством в подтверждение недостоверности определенной оценщиком рыночной стоимости, которое должно оцениваться судом наряду с другими письменными доказательствами.

При проведении рецензирования производится проверка соблюдения судебным экспертом формальных и сущностных требований статьи 8 Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» от 31.05.2001 г. №73-ФЗ:

Эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности всесторонне и в полном объеме. Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных.

Наш опыт
За плечами специалистов Кафедры — уникальный опыт контроля качества оценочной деятельности, проведенных экспертиз, а также рецензирования заключений экспертов, в первую очередь направленных на установление стоимости. Сложные проекты — это наша специализация.

Своим опытом специалисты делятся в рамках образовательных мероприятий. С 2009 года в различных регионах России проводились сотни мероприятий, посвященных вопросам оспаривания судебной экспертизы, контроля качества оценочных услуг, экспертизы и АнтиЭкспертизы, определения стоимости проблемных активов (семинары, мастер-классы, практикумы, круглые столы, конференции, вебинары). А с 2012 года началось активное сотрудничество «Экспертного совета» с РЭУ им. Г.В. Плеханова, в рамках которого начали реализовываться магистерские программы, программы профессиональной переподготовки и повышения квалификации, реализуемые на факультете дистанционного обучения и на факультете бизнеса и дополнительного образования.

Оформление работы
По итогам проверки заключения эксперта кафедры выдается рецензия, содержащая мотивированное профессиональное мнение специалиста или группы специалистов.

По сути, рецензия представляет собой заключение специалиста в рамках внесудебной экспертизы, фактически являющееся мотивированным объяснением стороны по делу относительно дефектов судебной экспертизы.

Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ по делу № 305-ЭС17-11486 25.01.2018г. указала, что требования к оформлению такого заключения, фактически представляющему собой мотивированные объяснения стороны относительно дефектов судебной экспертизы, законом не установлены.

Содержательная часть рецензии может войти в письменную позицию стороны по делу, например, при ходатайстве о назначении повторной экспертизы.

В связи с тем, что законом не установлены требования к оформлению внесудебного заключения (рецензии) помимо его приложения к основному документу, предоставляемому стороной по делу, рекомендуется (можно выбрать один или несколько вариантов):

изложение основных тезисов рецензии в основном документе стороны с приложением рецензии;
изложение содержательной части рецензии в основном документе стороны полностью;
устное оглашение основных тезисов рецензии в рамках судебного заседания.

При этом, приобщить основной документ с приложением внесудебного заключения (рецензии) к материалам дела рекомендуется, сдав его через канцелярию заблаговременно до судебного заседания.

Дополнительные варианты работы

рецензент (эксперт) участвует в судебном процессе по доверенности от стороны по делу для пояснения позиции;
эксперт участвует в судебном процессе по доверенности от стороны по делу для допроса эксперта;
эксперт участвует в качестве специалиста, привлекаемого по ходатайству заинтересованной стороны.

Опрос (допрос) судебного эксперта. Услуги специалиста в суде

Назначение повторной экспертизы редко обходится без опроса (или допроса в уголовном процессе) судебного эксперта по результатам проведенной им судебной экспертизы.

Для проведения допроса по существу необходимо на первом этапе подготовить рецензию на заключения судебного эксперта, указав существенные нарушения методик и расчетов, повлиявших на выводы экспертизы. Затем необходимо заявить ходатайство о вызове эксперта в суд для дачи пояснений, указав основные замечания из рецензии. Сама рецензия прикладывается в качестве приложения.

Перед судебным заседанием необходимо продумать какие вопросы и в какой последовательности стоит задать эксперту.

Мы можем подготовить тактику проведения опроса эксперта в виде последовательности вопросов и матрицы ответов, обсудить и подготовить представителя стороны для проведения опроса.

Эксперт Кафедры может также выступить в качестве представителя стороны по доверенности в процессе допроса эксперта, тем самым обеспечивая максимальную эффективность и гибкость его проведения.

Для усиления позиции стороны в отношении недостоверной судебной экспертизы может быть привлечен специалист, который даст пояснения суду в отношении недостатков и нарушений в заключении эксперта и поможет вопросы эксперту. В уголовном процессе суд не вправе отказать в привлечении такого специалиста, поэтому адвокаты должны пользоваться этой возможностью, чтобы показать суду, что недостоверное заключение не может использоваться как допустимое доказательство.

В арбитражном и гражданском процессах суд неохотно допускает специалистов в процесс, часто отказывая в таких ходатайствах.

В уголовном процессе это право стороны защиты активно и эффективно используется, так как суд не вправе отказать защите. Специалист может ответить на вопросы суда и сторон, а также, получив соответствующий статус, дать письменные пояснения в виде заключения специалиста.

УПК РФ Статья 271. Заявление и разрешение ходатайств

Суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон»/

УПК РФ Статья 58. Специалист

2.1. Стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу в порядке, установленном настоящим Кодексом, специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, за исключением случаев, предусмотренных статьей 71 настоящего Кодекса.

Комплексное сопровождение судебных споров. Dispute Advisory Services

Вопросы судебной экспертизы, как правило, не ограничиваются самой подготовкой заключения. Эта почти всегда комплекс задач, которые должны быть решены для победы в споре.

Сопровождая процессы судебных споров, эксперты работают на всех этапах процесса.

На досудебной стадии:

Сделают экономический анализ для определения перспектив спора.
Подготовят заключение специалиста в защиту позиции клиента.
Подготовят рецензию на заключение специалистов оппонента.
Проведут экспертизу отчетов об оценке оппонента.
Выполнят отчет об оценке в защиту позиции клиента.
Помогут подготовить возражения на акт налоговой проверки.
Подготовят методическую позицию СРО или ВУЗа по спорным методическим вопросам.

На судебной стадии:

Помогут с выбором наиболее квалифицированных и опытных профильных экспертов и экспертных организация для проведения судебной экспертизы.
Помогут подготовить возражения (отвод) на неквалифицированных экспертов, предложенных оппонентом для проведения судебной экспертизы.
Проведут объективную судебную экспертизу.
Защитят в суде заключение эксперта.
Подготовят рецензию на недостоверную судебную экспертизу.
Выступят в суде в качестве специалиста.
Подготовят методическую позицию СРО или ВУЗа по спорным методическим вопросам судебной экспертизы.
Подготовят вопросы для опроса судебного эксперта по результатам проведенной судебной экспертизы.
Проведут опрос судебного эксперта по доверенности от стороны.

Оценка убытков и упущенной выгоды

В судебной практике активно растет количество судебных споров по взысканию упущенной выгоды и ее присуждению в разных категориях споров, по разным основаниям с использованием различных моделей ее определения:

изъятие или временное занятие имущества;
нарушение договорных обязательств, в т. ч. договоров: поставка, подряд, аренда; нарушение антимонопольного законодательства;
нарушения в процедурах торгов;
корпоративные споры;
взыскание убытков с директоров;
неправомерное использование интеллектуальной собственности;
недобросовестное ведение переговоров;
нанесение ущерба деловой репутации;
деликты, виндикация;
нарушения в процедурах банкротства;
незаконные действия (бездействия) органов власти.

Позиция относительно размера убытков и упущенной выгоды может быть подготовлена в нескольких форматах: отчеты об оценке, заключения эксперта, заключения специалиста, экспертные заключения СРО оценщиков на отчет об оценке, рецензии, а также обоснования цены иска в спорах об убытках в виде упущенной выгоды.

Содержание понятия упущенной выгоды раскрывается в ряде норм российского законодательства.

Упущенная выгода в составе убытков – это неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Пленум ВС РФ разъясняет, что по смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было. В контексте договорной ответственности упущенная выгода может представлять собой не только доходы в виде неких поступлений от третьих лиц (заработка, прибыли) или плодов от использования собственного имущества, которые истец не получает в результате наступления обстоятельства, дающего право на возмещение, но и неполучение того приращения имущественной массы в результате исполнения должником своего обязательства, на которое он был вправе рассчитывать при заключении договора.

В результате возмещения убытков кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

Потерпевшая сторона имеет право на полную компенсацию ущерба, возникшего в результате неисполнения. Такой ущерб включает любые понесенные стороной потери и всякую выгоду, которой она лишилась, с учетом любой выгоды потерпевшей стороны, полученной ею в результате того, что она избежала расходов или ущерба

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства.

В связи с тем, что упущенная выгода представляет собой неполученный доход, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что ее расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер.

По делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков.

Предмет доказывания при взыскании убытков включает следующие факты:

совершение конкретным лицом (лицами) противоречащего законодательству действия или бездействия, соглашения, акта;
наличие у истца убытков и их размер;
причинно-следственная связь между нарушением права истца (противоправным поведением) и его убытками.

Чтобы взыскать недополученный доход, нужно подтвердить возможность его получения и обосновать заявленную сумму.

При установлении причинно-следственной связи между нарушением и убытками необходимо учитывать к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается. Ответчик праве предоставить доказательства существования иной причины возникновения таких убытков.

При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления

Лицо, взыскивающее упущенную выгоду, должно доказать, что возможность получения им доходов существовала реально, то есть документально подтвердить совершение им конкретных действий и сделанных с этой целью приготовлений, направленных на извлечение доходов, которые не были получены в связи с допущенным должником нарушением, то есть доказать, что допущенное ответчиком нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду.

В то же время в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.

Специальные познания (проведение исследования) могут использоваться в следующих элементах доказывания:

исследование причинно-следственной связи между действия виновной стороны и возникшими убытками:
- является ли нарушение причиной убытков;
- являются ли возникшие убытки обычными / предсказуемыми последствиями нарушения;
исследование достаточности предпринятых мер и приготовлений пострадавшей стороны для получения упущенной выгоды;
исследование мер, предпринятых пострадавшей стороной для минимизации убытков;
определение размера реального ущерба, установленных договором убытков, штрафных санкций для исключения их дублирования при определении размера упущенной выгоды;
определение размера упущенной выгоды.

Строительно-техническая экспертиза

Строительно-техническая экспертиза, как правило, отвечает на вопросы по объему, качеству и стоимости выполненных работ в спорах, возникающих между заказчиком и подрядчиком и/или субподрядчиками.

Мы проводим строительно-технические экспертизы по направлениям:

экспертиза качества выполненных строительно-монтажных и пусконаладочных работ;
экспертиза соответствия фактически выполненных работ, в том числе скрытых, актам КС-2 и проектной документации;
экспертиза качества проектных решений;
экспертиза сметной документации или обоснования договорной цены;
расчет распределения затрат между жилыми, нежилыми помещениями и машиноместами при строительстве объектов жилой недвижимости.

Экспертиза выполненных строительно-монтажных и пусконаладочных работ

Распространенная практика судебных споров — это удержание части стоимости выполненных работ в связи с наличием претензий к качеству в соответствии со ст. 723 ГК РФ.

Основные вопросы, которые ставятся судом перед экспертами:

Определить качество выполненных работ на соответствие действующим строительным нормам и правилам. Определить вид, объемы и стоимость работ, выполненных с дефектами. При выявлении дефектов — рассчитать стоимость устранения таких дефектов.
Определить качество и соответствие использованных материалов проектно-сметной документации.

Для реализации подобных экспертиз требуется команда экспертов, выполняющих следующие задачи:

инструментальная проверка качества примененных материалов;
проверка состояния зданий в соответствии с ГОСТ Р 53778-2010;
определение прочности элементов здания, объекта с привлечением сертифицированных лабораторий;
проверка качества и толщины покрытия металлоконструкций на соответствие параметрам, определенным в Проектной документации;
проверка «пирога» дорожной одежды на соответствие Проектной документации;
расчет стоимости качественно или некачественно выполненных работ;
анализ замены материалов по выявленным несоответствиям фактически использованных материалов проектным решениям.
расчет изменения стоимости строительства с учетом выявленных несоответствий фактически примененных материалов материалам в актах КС-2.

Экспертиза соответствия фактически выполненных работ актам КС-2 и проектной документации

Важным аспектом при определении объема фактически выполненных работ является наличие исполнительной документации, как на этапах строительства и сдачи-приемки объекта, так и в ходе эксплуатации.

Даже если договоры строительного подряда не содержат требования о предоставлении подрядчиком исполнительной документации (ИД), ст. 726 Гражданского кодекса РФ предусматривает обязанность подрядчика передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором, либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Экспертиза качества проектных решений

Эксперты в области проектирования привлекаются, когда предметом споров являются претензии по комплектности и качеству проектной документации.

Основные вопросы, которые решаются в рамках экспертиз:

выявление отступлений от исходных требований: задания на проектирование; требований, содержащихся в исходно-разрешительной документации; в случае проверки рабочей документации – проверка осуществляется на соответствие стадии проект и заключению экспертизы;
проверка соответствия нормативно-технической документации;
взаимоувязка разделов проектной документации;
соблюдение сроков подготовки проектной документации и сроков согласований.

Экспертиза сметной документации или обоснования договорной цены

Расчет стоимости является ключевым вопросом при судебных спорах, ввиду чего анализировать данный вопрос необходимо всесторонне, применяя утвержденные методики расчета, а также учитывать текущую рыночную ситуацию.

Часто возникают вопросы определения рыночной стоимости в ценах прошлых лет, для чего анализируются тенденции изменения цены на услуги, отдельные группы оборудования и материалов в определенные периоды времени, валютная составляющая в стоимости услуг, оборудования и материалов, логистическая составляющая и прочие аспекты, влияющие на стоимость строительной продукции.

Расчет реального распределения затрат между жилыми, нежилыми помещениями и машиноместами

Данный вопрос актуален в части споров по корректности определения доли НДС, заявленной к вычету в части доли НДС, относящегося к налогооблагаемым операциям.

Ввиду отсутствия законодательно установленного порядка ведения раздельного учета расходов в деятельности, связанной со строительством, налогоплательщик, с учетом особенностей своей деятельности, разрабатывает его самостоятельно, закрепляя в учетной политике. При этом у налоговых органов возникают встречные вопросы о корректности принятой налогоплательщиком методики.

Комиссионные и комплексные экспертизы

СТЭ это обычно достаточно трудоемкий и длительный процесс, требующий работы комиссии разнопрофильных экспертов.

Так, например, при определении реальной задолженности в рамках договора генерального подряда, при расторжении договора до исполнения всех обязательств сторон, перед экспертами могут быть поставлены следующие задачи:

Выполнить оценку разработанной Рабочей документации (РД) на соответствие требований договора генерального подряда.
Выполнить оценку фактически произведенных строительно-монтажных работ на соответствие разработанной РД и требованиям Договора генерального подряда.
Произвести расчет стоимости фактически выполненных работ.
Выполнить оценку всех затрат, понесенных генеральным подрядчиком.

В результате визуального осмотра и анализа работ, выполненных на строительной площадке, на предмет соответствия договору генерального подряда и рабочей документации эксперт проверяет соответствие заявленных объемов работ факту и проектной документации.

В качестве обоснования подтверждения предъявленных затрат эксперт производит анализ представленных договоров, платежных поручений, актов выполненных работ и накладных субподрядных организаций и прочих документов::

анализ соответствия заключенных договоров целям реализации Проекта;
соответствие указанных работ и затрат целям реализации Проекта в соответствии с договором генерального подряда;
обоснованность и целесообразность затрат для реализации Проекта.

Как доказать право на льготу по налогу на имущество организаций в части льготных ставок налогообложения и отнесения объектов к движимому имуществу

Ряд объектов основных средств организаций могут быть отнесены налогоплательщиками к объектам, имеющим льготные ставки налогообложения или к объектам, не облагающимся налогом на имущество (движимое имущество).

В отношении магистральных трубопроводов, линий энергопередачи, а также сооружений, являющихся неотъемлемой технологической частью указанных объектов введены льготные ставки налогообложения (п.3 статьи 380 НК РФ). Перечень такого имущества утвержден Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 504.
Объекты и технологии, которые относятся к вновь вводимым объектам и технологиям высокой энергетической эффективности освобождаются от налогообложения (п.21 статьи 381 НК РФ). Перечень такого имущества утвержден Постановлением Правительства РФ от 17 июня 2015 г. № 600.
Объекты основных средств, являющиеся движимым имуществом, не подлежат налогообложению по налогу на имущество.

В процессе проведения налоговой проверки в отдельных случаях ФНС проводит налоговую экспертизу с привлечением экспертных организаций. При этом позиция ФНС, а также результаты строительно-технической экспертизы по заказу Инспекции могут носить дискуссионный или ошибочный характер.

Для обоснования объективной позиции налогоплательщика целесообразно привлекать специализированные экспертные организации, так как рассматриваемые вопросы требуют специальных знаний в области строительно-технической экспертизы и опыта проведения такого рода исследований.

Чем мы можем подтвердить позицию налогоплательщика:

досудебным заключением специалистов;
рецензией на заключение экспертов, привлеченных Инспекцией;
проведением судебной экспертизы по ходатайству компании;
рецензированием судебной экспертизы, если ее выводы не обоснованы.

Привлекать технических специалистов предпочтительно уже на начальном этапе для того, чтобы была возможность приложить внесудебное Заключение эксперта к Возражениям на Акт налоговой проверки. Наличие профессиональной позиции, оформленной соответствующим документом на начальном этапе, дает дополнительное преимущество в споре.

При производстве строительно-технической экспертизы эксперты отвечают на ряд вопросов, которые позволяют прийти в результате проведенного исследования к выводам о корректности отнесения спорных объектов к соответствующим Перечням (п.1 и п.2), либо отнесения к их движимому имуществу (п.3). При производстве экспертизы эксперты могут ответить на следующие вопросы:

Каковы конструктивные элементы исследуемых объектов?
Имеется ли у исследуемых объектов фундамент и каков характер связи объектов с фундаментом?
Имеют ли спорные основные средства прочную связь с землей?
Возможно ли перемещение спорных основных средств без несоразмерного ущерба их назначению?
Каково соотношение сметной стоимости спорных основных средств и затрат на их демонтаж и перемещение?
Каково назначение исследуемых объектов?
Меняется ли назначение исследуемых объектов в результате их перемещения (т.е. проведения работ по демонтажу и последующему монтажу объекта на новом месте)?